בפורטל ההטבות של החברה, שתי שורות יכולות להיראות כמעט זהות: 5,000 RSU ו-5,000 יחידות Phantom. שתיהן עולות ויורדות עם שווי החברה, ושתיהן מבשילות על פי אותו לוח זמנים. אבל רק אחת מהן היא מניה. השנייה היא התחייבות של החברה לשלם כסף בעתיד, לפי שווי המניה ביום התשלום, ולעובד בלבד. בגירושין, ההבדל הזה קובע איך מעריכים את הזכות, מתי מחלקים אותה, וממי בן הזוג השני יוכל לגבות את חלקו. מי שמתייחס ליחידות Phantom או ל-SARs כאילו היו מניות רגילות עלול לגלות שהחלוקה שסיכם לא ניתנת לביצוע.
עיקרי הדברים
✓ Phantom ו-SAR הם זכויות כספיות, לא מניות – אין בעלות ואין זכויות הצבעה, רק זכות לתשלום לפי שווי המניה.
✓ זכות שנצברה בתקופת הנישואין יכולה להיכלל באיזון – גם אם התשלום יגיע רק אחרי הגירושין.
✓ הזכות לרוב אינה ניתנת להעברה – ולכן החלוקה נעשית בדרך כלל בין בני הזוג, ולא דרך החברה.
✓ התשלום ממוסה כהכנסת עבודה – ולכן כדאי להחליט מראש אם מחלקים לפני מס או אחריו.
מה זה Phantom Stock ומה זה SAR
Phantom Stock, או בעברית "מניות פנטום", היא תוכנית תגמול שבה העובד מקבל יחידות שמשקפות את שווי המניה של החברה, בלי לקבל מניות בפועל. כשמגיע מועד התשלום, לרוב בהבשלה, באקזיט או במועד שנקבע בתוכנית, החברה משלמת לעובד סכום כסף לפי שווי המניה באותו יום. בחלק מהתוכניות היחידות מזכות גם בתשלום שמקביל לדיבידנדים.
SAR, קיצור של Stock Appreciation Right, הוא זכות לעליית ערך. העובד לא מקבל את כל שווי המניה, אלא רק את ההפרש בין שווי המניה ביום המימוש לבין מחיר בסיס שנקבע ביום ההענקה. נניח, לשם המחשה, 10,000 SARs במחיר בסיס של 20 דולר, כשהמניה שווה 35 דולר ביום המימוש: העובד יקבל 150,000 דולר לפני מס. אם המניה לא עלתה מעל מחיר הבסיס, הזכות לא שווה דבר.
חברות בוחרות בתוכניות כאלה מכמה סיבות: חברה פרטית שלא רוצה להכניס בעלי מניות חדשים, חברה זרה שמתגמלת עובדים בחברת-בת ישראלית, או חברה שרוצה לתגמל בכסף בלי לדלל את בעלי המניות. ברוב התוכניות התשלום הוא במזומן, אבל יש תוכניות שבהן SAR מסתיים דווקא בהקצאת מניות, ולכן הצעד הראשון בכל תיק הוא לקרוא את מסמך התוכנית עצמו.
Phantom Stock ו-SAR אינם מניות, אלא זכויות חוזיות לקבל כסף. לעובד אין בעלות בחברה, אין לו זכות הצבעה, ובדרך כלל אין לו גם אפשרות למכור את הזכות או להעביר אותה. כל המאפיינים האלה משפיעים ישירות על החלוקה בגירושין.
האם זו זכות שמתחלקת בגירושין
חוק יחסי ממון בין בני זוג קובע שעם התרת נישואין זכאי כל אחד מבני הזוג למחצית שוויים של כלל נכסי בני הזוג, למעט נכסים שהיו להם ערב הנישואין, נכסים שהתקבלו במתנה או בירושה, וחריגים נוספים. החוק מבהיר שכלל נכסי בני הזוג כולל גם זכויות עתידיות, כמו פנסיה, פיצויי פרישה וקרנות השתלמות. באותו היגיון, זכויות תגמול שנצברו בזכות העבודה בתקופת הנישואין נבחנות לרוב כחלק מהאיזון, גם כשהן טרם שולמו.
השאלה המרכזית היא לא סוג הזכות, אלא מתי היא נצברה. יחידות שהוענקו לפני הנישואין שייכות, ככלל, לנכסים שאינם מתאזנים. יחידות שהוענקו ובשלו במהלך הנישואין שייכות לרוב לאיזון. המצב המורכב הוא יחידות שהוענקו במהלך הנישואין אבל מבשילות אחרי מועד הקרע, כי חלק מהעבודה שמזכה בהן נעשה אחרי הפרידה. על השאלה הזו בהקשר של אופציות כתבנו בהרחבה במאמר על אופציות שהבשילו אחרי מועד הקרע, וההיגיון דומה גם כאן.
חשוב לזכור גם את הסמכויות המיוחדות שבחוק. בנסיבות מיוחדות, בית המשפט או בית הדין רשאים לקבוע שהאיזון לא יהיה מחצה על מחצה, בהתחשב בין השאר בנכסים עתידיים ובכושר ההשתכרות של כל אחד מבני הזוג. תוכנית Phantom נדיבה, שמשקפת קריירה שנבנתה בזמן שבן הזוג השני נשא בעיקר הטיפול בבית, עשויה להיות שיקול בהקשר הזה.
איך מעריכים זכות שאולי לא תשולם לעולם
הקושי הגדול בהערכת שווי של Phantom או SAR הוא שהתשלום תלוי בכמה תנאים לא ודאיים. התשלום מותנה לרוב בכך שהעובד ימשיך לעבוד בחברה עד ההבשלה, לפעמים גם בעמידה של החברה ביעדים, ובחלק מהתוכניות התשלום מותנה באירוע נזילות כמו מכירת החברה. ב-SAR יש עוד שכבה: גם אם הכול יתקיים, הזכות שווה משהו רק אם המניה עלתה מעל מחיר הבסיס.
לפני שבוחרים גישה, כדאי למפות את היחידות לפי שלוש קבוצות: יחידות שכבר שולמו, יחידות שהבשילו אבל טרם שולמו, ויחידות שעוד לא הבשילו. לכל קבוצה מתאים פתרון אחר. כסף שכבר התקבל הוא חלק מהחסכונות לכל דבר, יחידות שהבשילו קרובות לוודאות, ויחידות עתידיות הן המקום שבו נדרשת החלטה.
לכן יש שתי גישות מרכזיות. הראשונה היא הערכת שווי בהווה, בעזרת מומחה, שמנכה את הסיכון שהתשלום לא יגיע ואת הזמן עד שיגיע. היתרון הוא סיום מהיר של החלוקה. החיסרון הוא שהערכה כזו עלולה להתברר כגבוהה מדי או נמוכה מדי, ותמיד צד אחד נושא בסיכון. הגישה השנייה היא חלוקה דחויה, שבה מחלקים את התשלום רק אם וכאשר הוא מתקבל. כך שני הצדדים חולקים גם את הסיכוי וגם את הסיכון.
| סוג הזכות | מה מקבלים בפועל | בעלות במניה | דרך חלוקה נפוצה |
|---|---|---|---|
| אופציות | זכות לקנות מניה במחיר מימוש | רק אחרי מימוש | חלוקה בעין או חלוקה דחויה |
| RSU | מניות לאחר הבשלה | כן, לאחר הבשלה | חלוקת המניות או התמורה ממכירתן |
| Phantom Stock | כסף לפי שווי המניה ביום התשלום | לא | חלוקה דחויה של התשלום או הערכת שווי |
| SAR | כסף (לעיתים מניות) לפי עליית הערך מעל מחיר הבסיס | לא, אלא אם התוכנית מקצה מניות | חלוקה דחויה, לרוב עם נוסחה לפי זמן |
חלוקה מיידית או חלוקה דחויה
בתיקים שבהם הזכויות מהותיות והוודאות נמוכה, חלוקה דחויה היא לרוב הדרך ההוגנת יותר. ההסכם קובע שכאשר העובד יקבל תשלום בגין היחידות, בן הזוג השני יקבל חלק מוגדר ממנו. הדרך מוכרת היטב מחלוקת זכויות פנסיוניות ואופציות, והיא חוסכת את הוויכוח על שווי היום של כסף שאולי יגיע בעוד ארבע שנים.
כשחלק מהיחידות מבשיל אחרי מועד הקרע, מקובל להשתמש בנוסחה לפי זמן. נניח, לשם המחשה, סמנכ"ל מכירות בחברת-בת ישראלית של חברה אמריקאית, שקיבל יחידות Phantom בתחילת 2023, עם הבשלה שנתית על פני ארבע שנים, ומועד הקרע נקבע לתחילת 2025. ליחידות שמבשילות בתחילת 2026, החלק שנצבר בתקופת הנישואין יכול להיחשב שני שלישים (24 מתוך 36 חודשים), וליחידות שמבשילות בתחילת 2027, מחצית (24 מתוך 48 חודשים). בן הזוג השני מקבל מחצית מהחלק הזה. על היתרונות והמגבלות של נוסחת הזמן כתבנו במאמר על חלוקת אופציות בגירושין.
חלוקה מיידית מתאימה יותר כשהסכומים קטנים יחסית, כשהתשלום קרוב וודאי, או כששני הצדדים רוצים ניתוק כלכלי מלא. במקרה כזה אפשר לקזז את שווי היחידות מול נכסים אחרים, למשל חלק גדול יותר בדירה או בתיק ההשקעות, וכך להשאיר את התוכנית כולה אצל העובד.
כשהזכות אינה ניתנת להעברה: איך מבטיחים את החלק של בן הזוג
רוב התוכניות אוסרות על העובד להעביר או לשעבד את היחידות, והחברה מחויבת כלפי העובד בלבד. כלומר, בן הזוג השני לא יכול לפנות לחברה ולבקש את חלקו. מי שמקבל את הכסף הוא העובד, ולכן מומלץ שההסכם יחייב אותו להעביר את החלק של בן הזוג, בתוך זמן מוגדר ממועד קבלת התשלום.
הסכם טוב לא מסתפק בעיקרון. מומלץ שיכלול חובת דיווח על כל הבשלה ותשלום, מסמכים שיצורפו לכל דיווח כמו תלוש השכר שבו שולם הסכום, מועד העברה, ריבית על איחור, ומה קורה אם העובד עוזב את החברה, אם התוכנית מוחלפת בתוכנית אחרת, או אם החברה נמכרת והיחידות מומרות. חשוב במיוחד לכסות מצב שבו היחידות מוחלפות בתגמול חדש, כי אחרת החובה להעביר תשלום עלולה להיעלם עם שינוי השם.
כשיש חשש שבן הזוג העובד יפעל כדי לסכל את הזכות, למשל יסכים לוותר על יחידות תמורת העלאת שכר שאינה מתחלקת, החוק מאפשר לבית המשפט לנקוט אמצעים לשמירת זכויות, ובהם צו למתן ידיעות ולמתן ערובה. בהסכם עצמו אפשר לקבוע ערובה מוסכמת, למשל שעבוד על נכס אחר עד שהתשלומים יסתיימו.
תרחישים שכדאי לסגור מראש: עזיבה, פיטורים ומוות
תוכניות Phantom ו-SAR כוללות כמעט תמיד הוראות למקרה שהעובד עוזב. ברוב המקרים יחידות שטרם הבשילו פוקעות, ויחידות שהבשילו משולמות או פוקעות לפי סיבת העזיבה. יש תוכניות שמבחינות בין עזיבה "טובה", כמו פיטורים שלא בגלל אשמה, לבין עזיבה "רעה", כמו התפטרות לחברה מתחרה או פיטורים בנסיבות חמורות, ונותנות לכל אחת תוצאה אחרת.
מבחינת בן הזוג השני, השאלה היא מה קורה אם היחידות פקעו בגלל החלטה של העובד. אם העובד בחר לעזוב חודש לפני הבשלה גדולה, עולה שאלה אם מדובר בהחלטה קריירה לגיטימית או בדרך לסכל את חלקו של בן הזוג. מומלץ שההסכם יתייחס לכך מראש, למשל בקביעה שאם העובד עובר לחברה חדשה ומקבל ממנה תגמול שמפצה על היחידות שפקעו, גם התגמול החדש ייכלל בחלוקה בהיקף מקביל.
עוד תרחיש שקל לשכוח הוא מותו של העובד לפני שהיחידות שולמו. תוכניות רבות קובעות שבמקרה כזה התשלום עובר לעיזבון, לפעמים בהאצה. בן הזוג לשעבר אינו יורש, ולכן מומלץ שההסכם יקבע שהחובה להעביר את חלקו חלה גם על העיזבון, ולעיתים כדאי לגבות אותה בביטוח חיים. על המשמעות של צוואה ועיזבון אחרי גירושין כדאי לחשוב כבר בשלב ההסכם, ולא כשהשאלה כבר עלתה.
כשהמעסיק זר: תוכנית אמריקאית, מטבע זר ושכר בישראל
רבות מתוכניות ה-Phantom וה-SAR בישראל שייכות לחברות אם זרות, לרוב אמריקאיות, שמתגמלות עובדים בחברת-בת ישראלית. מסמך התוכנית כפוף בדרך כלל לדין זר, ומנוסח באנגלית. זה לא מונע מבית המשפט לענייני משפחה בישראל לחלק את הזכות בין בני הזוג, כי החלוקה נעשית ביניהם ולא מול החברה. אבל זה מחייב לקרוא את התוכנית בעיון, ולעיתים להיעזר בעורך דין שמכיר את הדין החל עליה.
רוב התוכניות האלה נקובות בדולרים או מחושבות לפי מחיר המניה בבורסה זרה. מומלץ שההסכם יקבע באיזה מטבע מחלקים, לפי איזה שער ובאיזה מועד, אחרת תנודות בשער עלולות להפוך כל תשלום לוויכוח חדש. כשהתשלום עובר דרך תלוש השכר בחברה הישראלית, המס מנוכה לרוב במקור, והתלוש עצמו הוא מסמך נוח לחישוב הסכום נטו.
נקודה נוספת היא מעבר מדינה. עובד שעובר לעבוד בחו"ל, למשל במסגרת רילוקיישן לחברת האם, עשוי לשנות את התושבות לצורכי מס, ואיתה את שיעור המס על התשלומים העתידיים. כדאי שההסכם יחייב לעדכן על שינוי כזה, ויקבע איך מחשבים את הסכום נטו כשהמס משולם במדינה אחרת.
מס: לחלק לפני מס או אחריו
תשלום בגין Phantom או SAR במזומן הוא בדרך כלל הכנסת עבודה. פקודת מס הכנסה מגדירה הכנסת עבודה באופן רחב, ככל טובת הנאה שניתנה לעובד ממעבידו. ההסדר המיוחד של סעיף 102 לפקודה עוסק בהקצאת מניות לעובדים, ובכלל זה זכות לרכישת מניה, ולכן תשלום במזומן שאינו קשור להקצאת מניות לא נהנה ממנו. כשזכות כזו מסתיימת בהקצאת מניות, ייתכן שהתמונה שונה, ולכן חשוב לבדוק את תנאי התוכנית עם יועץ המס.
המשמעות המעשית היא שהתשלום ממוסה בשיעור המס השולי של העובד. בהכנסות גבוהות, השיעור השולי מגיע ל-47%, ומעל סף ההכנסה שקבוע בחוק חל גם מס נוסף של 3%. כלומר, יחידה ששווה ברוטו 100,000 ש"ח עשויה להשאיר לעובד כמחצית מהסכום אחרי מס.
⚠️ עצור – לא לחלק ברוטו הכנסה שממוסה אצל צד אחד
אם ההסכם קובע שבן הזוג השני יקבל מחצית מהתשלום "לפני מס", העובד עלול לשאת לבדו במס על כל הסכום, כולל על החלק שהעביר. חלוקה לפני מס של הכנסה שממוסה רק אצל צד אחד עלולה להעביר אליו את כל נטל המס. מומלץ שההסכם יגדיר במפורש שהחלוקה היא של הסכום נטו, ואיך מחשבים את המס שמיוחס לתשלום.
יש גם השלכה על מזונות הילדים. תשלומי Phantom ו-SAR הם הכנסה לכל דבר, ובתי המשפט בוחנים את היכולת הכלכלית של ההורים מכלל המקורות, כפי שנקבע בבע"מ 919/15. מומלץ להתייחס לכך בהסכם המזונות, למשל באמצעות רכיב משתנה שמחושב מהתשלומים בפועל, כדי שלא יידרש לחזור לבית המשפט בכל פעם שמגיע תשלום.
גילוי מסמכים: מה לבקש ומה לבדוק
תוכניות Phantom ו-SAR שונות זו מזו מאוד, ולכן אי אפשר לחלק אותן נכון בלי המסמכים. המסמך החשוב ביותר הוא מסמך התוכנית המלא, לא רק מכתב ההענקה האישי. במסמך התוכנית מופיעים התנאים להבשלה, אירועים שמאיצים או מבטלים את הזכות, דרך קביעת השווי, ומה קורה כשהעובד עוזב.
מעבר למסמך התוכנית, כדאי לבקש את כל מכתבי ההענקה, את לוח ההבשלה העדכני, היסטוריה של תשלומים שכבר בוצעו, וכל הערכת שווי שהחברה מסתמכת עליה. בחברה פרטית, השווי לצורך התוכנית נקבע לעיתים בידי הדירקטוריון, ולא לפי שוק. על הכלים המשפטיים להשגת מסמכים כאלה ועל מה שנדרש לחשוף בהליך כתבנו במאמר על גילוי מסמכים בגירושין.
💡 טיפ מקצועי: לחפש את סעיף ה"שינוי שליטה"
בתוכניות רבות, מכירת החברה מאיצה את ההבשלה או מחייבת תשלום מיידי של כל היחידות. כדאי לאתר את הסעיף הזה במסמך התוכנית ולהתייחס אליו במפורש בהסכם, כולל מה קורה אם האקזיט מגיע שנה אחרי הגירושין. זה אחד המקומות שבהם הסכומים יכולים לגדול בבת אחת.
בסופו של דבר, Phantom Stock ו-SARs אינם נכסים אקזוטיים. הם דורשים את אותה הקפדה כמו אופציות ו-RSU, עם תשומת לב מיוחדת לשלוש נקודות: הזכות לא שייכת לבן הזוג השני מול החברה, היא תלויה בתנאים, והיא ממוסה כהכנסת עבודה. הסכם שמטפל בשלושתן מראש חוסך סכסוך בדיוק ברגע שבו הכסף מגיע.
שאלות נפוצות
האם Phantom Stock מתחלק בגירושין כמו מניות?
לא בדיוק. Phantom Stock אינו מניה אלא זכות לתשלום, אבל זכויות כאלה שנצברו בזכות העבודה בתקופת הנישואין נבחנות לרוב כחלק מאיזון המשאבים. ההבדל הוא בדרך החלוקה: בגלל שהזכות אינה ניתנת להעברה, החלוקה נעשית בדרך כלל בין בני הזוג, ולא דרך החברה.
מה קורה אם התשלום יגיע רק שנים אחרי הגירושין?
אפשר לקבוע חלוקה דחויה, שבה בן הזוג השני מקבל את חלקו רק אם וכאשר התשלום מתקבל. כשחלק מהיחידות מבשיל אחרי מועד הקרע, מקובל לחשב את החלק שנצבר בתקופת הנישואין לפי נוסחה של זמן.
האם בן הזוג יכול לקבל את התשלום ישירות מהחברה?
ברוב המקרים לא. התוכנית מחייבת את החברה כלפי העובד בלבד ואוסרת העברה של היחידות. לכן מומלץ שההסכם יחייב את העובד לדווח על כל תשלום ולהעביר את החלק המוסכם בתוך זמן מוגדר, ורצוי לקבוע גם ערובה.
איך מתחשבים במס על התשלום?
תשלום במזומן בגין Phantom או SAR הוא בדרך כלל הכנסת עבודה שממוסה בשיעור השולי של העובד. כדי שהעובד לא יישא לבדו במס על החלק שהעביר, מומלץ שההסכם יקבע שהחלוקה היא של הסכום נטו, ויגדיר איך מחשבים את המס.
מילון מושגים
Phantom Stock: יחידות שמשקפות את שווי מניית החברה ומזכות את העובד בתשלום כספי לפי שווי זה, בלי בעלות במניות.
SAR (זכות לעליית ערך): זכות לקבל את ההפרש בין שווי המניה ביום המימוש לבין מחיר בסיס שנקבע ביום ההענקה.
מחיר בסיס: המחיר שנקבע ביום ההענקה של SAR, ורק עלייה מעליו מזכה בתשלום.
הבשלה (Vesting): המועד שבו העובד זוכה בפועל ביחידות או בזכות לתשלום, לרוב בכפוף להמשך העסקה.
חלוקה דחויה: חלוקה של נכס עתידי רק אם וכאשר הוא מתממש, במקום הערכת שווי בהווה.
שינוי שליטה: מכירת החברה או מיזוג שלה, אירוע שבתוכניות רבות מאיץ את ההבשלה או מחייב תשלום מיידי.
מועד הקרע: המועד שבו הקשר הזוגי נפרם בפועל, שאחריו נכסים חדשים מיוחסים לרוב לכל צד בנפרד.
יש לכם Phantom Stock או SARs, ואתם בתהליך גירושין?
משרד עו"ד ערן עזרא מלווה עובדי הייטק ובני זוגם בחלוקה של תגמול הוני מורכב: ניתוח התוכנית, הערכת שווי, חלוקה דחויה והגנה על הזכויות בהסכם. לשיחת ייעוץ ראשונית: 03-6442224