גירושי הייטק ומגבלות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה

להעביר לבן הזוג חצי מהמניות שמוחזקות אצל הנאמן נשמע כמו הדרך הפשוטה והישירה לחלק תגמול הוני של עובד הייטק. בתוך תקופת החסימה של סעיף 102, הצעד הזה עלול להפוך רווח שאמור היה להיות ממוסה בשיעור של 25% להכנסת עבודה שממוסה בשיעור השולי, שמגיע בהכנסות גבוהות ל-47% ויותר. והטעות קשה מאוד לתיקון: ברגע שהמניות יצאו מידי הנאמן לפני הזמן, המסלול נשבר. כשמחלקים מניות 102 בגירושין, כדאי לתכנן לא רק מי מקבל מה, אלא גם מתי ואיך.

איך עובד סעיף 102: נאמן, מסלולים ותקופה

סעיף 102 לפקודת מס הכנסה קובע הסדר מס מיוחד להקצאת מניות לעובדים. לעניין הסעיף, "מניה" כוללת גם זכות לרכישת מניה, ולכן ההסדר חל גם על אופציות וגם על יחידות מניה חסומות (RSU). כשהחברה מקצה את המניות באמצעות נאמן שאושר בידי פקיד השומה, העובד לא משלם מס ביום ההקצאה, והמס נדחה עד ל"מועד המימוש".

החברה בוחרת אחד משני מסלולים. במסלול הכנסת עבודה, התקופה היא 12 חודשים, והרווח ממוסה כהכנסת עבודה. במסלול רווח הון, שבו בוחרות רוב חברות ההייטק, התקופה היא 24 חודשים מיום שבו הוקצו המניות והופקדו אצל הנאמן. במסלול רווח הון, המס בשיעור 25% חל רק אם הנאמן החזיק במניות עד תום התקופה. לצד ההקצאה באמצעות נאמן, יש גם הקצאה שלא באמצעות נאמן, שבה כללי המיסוי אחרים ולרוב פחות מיטיבים.

בחברה שמניותיה נסחרות בבורסה, התמונה מורכבת יותר. החוק קובע שחלק מהרווח, בגובה הממוצע של מחיר המניה בשלושים ימי המסחר שקדמו להקצאה, בניכוי ההוצאות, ייחשב הכנסת עבודה, ורק היתרה תמוסה כרווח הון בשיעור 25%. כלומר, גם במסלול ההוני, עובד בחברה ציבורית ישלם על חלק מהרווח מס בשיעור השולי. רשות המסים פרסמה ב-2024 חוזר מקצועי על הקצאת מניות באמצעות נאמן שמסביר את המנגנון ואת דרישות האישור של תוכניות כאלה.

למה העברה לבן הזוג עלולה לשבור את המסלול

המושג המרכזי הוא "מועד מימוש". בהקצאה באמצעות נאמן, החוק מגדיר אותו כמועד העברת המניה מהנאמן לעובד, או מועד מכירת המניה בידי הנאמן, לפי המוקדם. העברת המניה מהנאמן לעובד היא "מועד מימוש", ומימוש לפני תום התקופה הופך את הרווח להכנסת עבודה. מי שמבקש מהנאמן להעביר אליו את המניות כדי להעביר חלק מהן לבן הזוג, עלול לממש אותן מוקדם בלי להתכוון.

גם הכללים שמסדירים את עבודת הנאמן מצמצמים את האפשרויות. לפי כללי מס הכנסה (הקלות מס בהקצאת מניות לעובדים), הנאמן לא יעשה כל עסקה או פעולה במניות, לא יעביר, ימחה או ישעבד אותן, אלא לאחר שהמס שולם או הובטח. החריג היחיד הוא העברה מכוח צוואה או על פי דין, ובמקרה כזה ההוראות ממשיכות לחול על מי שהמניות עברו אליו.

האם העברה לפי הסכם גירושין שקיבל תוקף של פסק דין היא "העברה על פי דין"? אין בסעיף 102 ובכללים שלו הוראה מפורשת לגירושין, ולכן אין לשאלה תשובה ודאית שאפשר להסתמך עליה בלי בדיקה. ההבדל בתוצאה עצום, ולכן הגישה הזהירה היא לא לבנות את החלוקה על הנחה שההעברה לא תשבור את המסלול.

שלוש דרכים לחלק בלי לשבור את המסלול

הדרך הראשונה היא קיזוז. המניות נשארות אצל הנאמן, על שם העובד, ובן הזוג השני מקבל נכסים אחרים בשווי המקביל: חלק גדול יותר בדירה, בתיק ההשקעות או בכסף. היתרון הוא ניתוק מלא בין בני הזוג, והמסלול לא נפגע. החיסרון הוא שיש לקבוע שווי למניות שעוד לא נמכרו, כולל המס שיחול עליהן, ושהעובד נושא לבדו בסיכון שהמניה תרד.

הדרך השנייה היא חלוקה דחויה של התמורה. המניות נשארות אצל הנאמן, וכאשר הן נמכרות, אחרי תום התקופה, העובד מעביר לבן הזוג את חלקו מהתמורה נטו, אחרי המס. כך שני הצדדים חולקים את הסיכון ואת הסיכוי, והמסלול נשמר. מומלץ שההסכם יקבע חובת דיווח, מועד העברה, והגנה מפני מצב שבו העובד דוחה את המכירה בלי סוף. על חלוקה דחויה של מענקים שמבשילים לאורך זמן כתבנו גם במאמר על חלוקת אופציות עם Vesting בגירושין.

הדרך השלישית היא לבקש מרשות המסים החלטת מיסוי מקדמית, לפני ההעברה, ולקבל את עמדתה לגבי המבנה המתוכנן. בתיקים שבהם הסכומים גדולים, או שבני הזוג מעוניינים דווקא בהעברה בעין, זו הדרך היחידה לדעת מראש מה תהיה תוצאת המס. כדאי להביא בחשבון שהליך כזה לוקח זמן, ולתכנן את לוח הזמנים של ההסכם בהתאם.

דרך החלוקה	מה קורה למניות	יתרון	נקודה לתשומת לב
קיזוז מול נכסים אחרים	נשארות אצל הנאמן על שם העובד	ניתוק מלא, המסלול לא נפגע	נדרשת הערכת שווי נטו מראש
חלוקה דחויה של התמורה	נמכרות אחרי תום התקופה, התמורה נטו מתחלקת	שני הצדדים חולקים סיכון וסיכוי	נדרש מנגנון דיווח והגנה מפני דחייה
העברה בעין עם החלטת מיסוי	עוברות לפי המבנה שאושר	ודאות מס מראש	לוקח זמן ודורש הכנה מקצועית

RSU מול אופציות: מה שונה בחלוקה

RSU ואופציות נכנסים שניהם להגדרת "מניה" בסעיף 102, אבל ההבדלים ביניהם משפיעים על החלוקה. ב-RSU אין מחיר מימוש: כשהיחידה מבשילה, העובד זוכה במניה, והשאלה היחידה היא מתי למכור ואיך לחלק. באופציות יש מחיר מימוש, ולכן הרווח הוא רק ההפרש בין מחיר המניה לבין מחיר המימוש, ומישהו צריך לממן את המימוש או לבצע אותו במנגנון שבו הנאמן מוכר חלק מהמניות כדי לכסות את העלות.

אופציה שמחיר המימוש שלה גבוה ממחיר המניה, מה שמכונה אופציה "מתחת למים", לא שווה דבר כרגע, אבל עשויה להיות שווה הרבה בעתיד. זו בדיוק הסיבה שבתיקים עם אופציות, חלוקה דחויה של התמורה נטו היא לרוב הדרך ההוגנת יותר מהערכת שווי בהווה. כשמגדירים בהסכם את התמורה שמתחלקת, מומלץ לקבוע במפורש שמנכים ממנה את מחיר המימוש, את העמלות ואת המס, ושבן הזוג השני לא נדרש לממן את המימוש.

עוד הבדל חשוב הוא בהבשלה. ב-RSU וגם באופציות, יחידות שלא הבשילו עדיין תלויות בהמשך העבודה, ולכן חלק מהן מיוחס לעבודה שאחרי מועד הקרע. כדאי שההסכם יפריד בין יחידות שהבשילו עד מועד הקרע לבין יחידות שמבשילות אחריו, ויקבע לכל קבוצה את הנוסחה שלה.

המס הסמוי: איך מחשבים שווי נטו של מניות 102

השווי שמופיע בדוח של הנאמן הוא שווי ברוטו. כשמחלקים מניות שעוד לא נמכרו, חשוב לזכור שהמס עליהן ישולם בעתיד, על ידי העובד. מחלקים לפי מה שיישאר ביד אחרי מס, לא לפי השווי בדוח הנאמן. אחרת, בן הזוג שמקבל מזומן או נכס אחר מקבל שווי מלא, והעובד נשאר עם מניות שחלק מהן שייך בפועל לרשות המסים.

נניח, לשם המחשה, מהנדסת בכירה בחברה ציבורית, שהמניות שלה במסלול רווח הון שוות ברוטו 1,200,000 ש"ח, ומתוכן 200,000 ש"ח הם רכיב ההטבה שנקבע לפי הממוצע שלפני ההקצאה. אם היא תמכור אחרי תום התקופה, רכיב ההטבה ימוסה כהכנסת עבודה בשיעור השולי שלה, והיתרה בשיעור 25%. החישוב המדויק תלוי בהכנסות האחרות שלה באותה שנה, ולכן מומלץ שרואה חשבון יחשב את המס הצפוי לפני שקובעים את הקיזוז.

בהכנסות גבוהות, חשוב לבדוק גם את המס הנוסף על הכנסות גבוהות. הפקודה קובעת מס נוסף של 3% על חלק ההכנסה החייבת שעולה על הסף, ומס נוסף של 2% על הכנסה ממקורות הוניים שעולה על אותו סף. מכירה גדולה של מניות בשנה אחת עלולה להעביר את העובד מעל הסף, ולכן לפעמים כדאי לפרוס את המכירות על פני כמה שנים. על ההיבטים הרחבים של מס על RSU בגירושין כתבנו במאמר על מס על מניות RSU.

מתי מסתיימת התקופה: לוח זמנים לכל מענק

עובד הייטק ותיק מחזיק בדרך כלל כמה מענקים, שכל אחד מהם הוקצה במועד אחר. התקופה של 24 חודשים נמנית בנפרד לכל הקצאה, מיום שבו המניות או הזכויות הוקצו והופקדו אצל הנאמן. לכן ייתכן שבאותו יום חלק מהמענקים כבר עברו את התקופה, וחלק עדיין בתוכה.

בפועל, מומלץ לבנות טבלה של כל המענקים: מועד ההקצאה, מסלול המס, מספר היחידות, מה הבשיל ומה לא, ומתי מסתיימת התקופה לכל מענק. הטבלה הזו היא הבסיס לכל אחת מדרכי החלוקה, והיא מונעת טעות של מכירה מוקדמת של מענק שעוד לא יצא מהתקופה. בהקשר הרחב יותר של תכנון המס בשלב החלוקה, כדאי לעיין גם במאמר על תכנון מס בגירושין.

כשהחברה נמכרת או מונפקת בזמן ההליך

אקזיט או הנפקה באמצע הליך הגירושין משנים את התמונה בבת אחת. במכירה של החברה, המניות שאצל הנאמן עשויות להימכר או להיות מומרות במניות של החברה הרוכשת, ובחלק מהעסקאות ההבשלה מואצת. הפקודה כוללת הוראות מיוחדות למכירה שלא מרצון, וקיימים גם כללים לתיאומים לעניין סעיף 102 במיזוג או בפיצול, ולכן התוצאה תלויה במבנה העסקה, ומומלץ לבדוק אותה עם יועץ המס של העובד עוד לפני שהיא נסגרת.

מבחינת החלוקה, השאלה החשובה היא איזה חלק מהתמורה נצבר בתקופת הנישואין. אם הסכם הגירושין כבר נחתם, טוב שהוא קבע מראש מה קורה באקזיט: אילו יחידות נכללות, איך מחשבים את החלק של בן הזוג, ומה קורה להאצת הבשלה של יחידות שהיו אמורות להבשיל רק אחרי מועד הקרע. אם ההסכם עוד לא נחתם, אקזיט מתקרב הוא סיבה טובה לא למהר לחתום על הערכת שווי שנעשתה לפני שהעסקה התפרסמה.

בהנפקה, החשש המרכזי הוא תקופת חסימה חוזית (lock-up), שבה העובדים לא רשאים למכור את המניות בחודשים הראשונים אחרי ההנפקה. תקופת החסימה הזו נפרדת מהתקופה של סעיף 102, ושתיהן משפיעות על המועד שבו אפשר בפועל להפוך את המניות לכסף ולחלק אותו.

עזיבת החברה, רילוקיישן ושינוי תושבות

עזיבה של החברה לא מבטלת בהכרח את המסלול. מניות שכבר הבשילו ממשיכות לרוב להיות מוחזקות אצל הנאמן, ומענקים שטרם הבשילו פוקעים לפי תנאי התוכנית. מבחינת החלוקה, חשוב שההסכם יקבע מה קורה ליחידות שפקעו, ומה קורה אם העובד מקבל במקום אחר מענק חדש שנועד לפצות עליהן.

רילוקיישן מעלה שאלה אחרת. הסעיף קובע כללים מיוחדים לעובד שחדל להיות תושב ישראל, ובחלק מהמצבים, כמו מימוש לפני תום התקופה במסלול ההוני, שיעור המס על חלק מהרווח נקבע לפי מדרגות המס הרגילות. לצד זה, המדינה החדשה עשויה לדרוש מס משלה. כשבן הזוג העובד מתכנן מעבר לחו"ל, מומלץ שההסכם יחייב אותו לעדכן, ויקבע איך מחשבים את הסכום נטו כשהמס משולם בשתי מדינות.

גם מזונות הילדים מושפעים. תמורה ממכירת מניות היא הכנסה, ובתי המשפט בוחנים את היכולת הכלכלית מכלל המקורות. על השילוב בין תגמול הוני לבין חישוב המזונות כתבנו במאמר על חישוב מזונות ילדים עבור עובדי הייטק.

גילוי מסמכים מהנאמן ומהחברה

כדי לחלק נכון, צריך את התמונה המלאה. הנאמן מדווח לרשות המסים מדי שנה על המניות שבידיו, על הפעולות שנעשו בהן, ועל המס שחושב במימוש. החברה מדווחת על כל הקצאה, כולל מועד ההקצאה, מספר המניות, תוספת המימוש ותנאי ההבשלה. העובד עצמו יכול בדרך כלל להפיק דוח אחזקות עדכני מהפורטל של הנאמן.

כשבן הזוג העובד לא משתף פעולה, בית המשפט רשאי להורות על גילוי מסמכים, וחוק יחסי ממון בין בני זוג מאפשר לו לנקוט אמצעים לשמירת זכויות, ובהם צו למתן ידיעות ולמתן ערובה, כשיש חשש לפעולה שתסכל את זכותו של בן הזוג השני. במניות שמוחזקות אצל נאמן, החשש העיקרי הוא מכירה בלי דיווח, ולכן מומלץ שההסכם יחייב דיווח על כל מכירה.

שאלות נפוצות

האם אפשר להעביר מניות 102 לבן הזוג בגירושין?

אין בסעיף 102 ובכללים שלו הוראה מפורשת לגירושין. העברה מהנאמן לעובד או לבן הזוג לפני תום התקופה עלולה להיחשב מימוש מוקדם, ואז הרווח ממוסה כהכנסת עבודה. לכן מקובל לחלק בדרך של קיזוז או חלוקה דחויה של התמורה, ובמקרים מתאימים לבקש החלטת מיסוי מקדמית.

מה קורה אם מוכרים את המניות לפני תום 24 החודשים?

במסלול רווח הון, מימוש לפני תום התקופה גורם לכך שהרווח ממוסה כהכנסת עבודה בשיעור השולי של העובד, במקום בשיעור 25%. בהכנסות גבוהות, ההבדל עשוי להגיע לעשרות אחוזים מהרווח.

איך מחשבים את שווי המניות לצורך האיזון?

לפי השווי נטו, אחרי המס הצפוי. מחשבים את רכיב ההטבה, אם המניה נסחרת, ואת רווח ההון, ומביאים בחשבון גם מס נוסף על הכנסות גבוהות. מומלץ שרואה חשבון יבצע את החישוב לפני שקובעים קיזוז.

האם כדאי לבקש החלטת מיסוי מקדמית?

כשהסכומים גדולים, או כשבני הזוג רוצים דווקא להעביר מניות בעין, החלטת מיסוי מקדמית נותנת ודאות לגבי תוצאת המס לפני הביצוע. כדאי לתכנן את לוח הזמנים של ההסכם כך שיאפשר את הפנייה.

מילון מושגים

סעיף 102: ההסדר בפקודת מס הכנסה שקובע את מיסוי הקצאת מניות ואופציות לעובדים, כולל מסלולים באמצעות נאמן.

נאמן: גורם שאישר פקיד השומה, שמחזיק את המניות או הזכויות שהוקצו לעובד עד תום התקופה.

מסלול רווח הון: מסלול שבו הרווח ממוסה בשיעור 25%, בתנאי שהנאמן מחזיק במניות 24 חודשים לפחות מההקצאה.

תום התקופה: 24 חודשים במסלול רווח הון, או 12 חודשים במסלול הכנסת עבודה, מיום ההקצאה וההפקדה אצל הנאמן.

מועד מימוש: מועד העברת המניה מהנאמן לעובד או מועד מכירתה בידי הנאמן, לפי המוקדם.

רכיב ההטבה: במניה נסחרת, החלק מהרווח בגובה ממוצע מחיר המניה בשלושים ימי המסחר שלפני ההקצאה, שממוסה כהכנסת עבודה.

החלטת מיסוי מקדמית: עמדה של רשות המסים לגבי תוצאות המס של פעולה מתוכננת, שניתנת לבקשת הנישום לפני הביצוע.

המאמר עודכן לאחרונה: אוקטובר 2026 ומשקף את המצב המשפטי הנוכחי. המידע המובא אינו ייעוץ משפטי או ייעוץ מס, ואינו מחליף התייעצות פרטנית.