למרות היותן קשורות באופן הדוק לעבודתו של אחד מבני הזוג, אופציות הן בין הנכסים המיועדים לחלוקה בגירושין. במאמר זה נסביר מה בדיוק קורה לאופציות במקרה של גירושין.
מטרת הענקת אופציות בגירושין
כדי להבין כיצד מחלקים אופציות בגירושין יש להבין תחילה מדוע ניתנות אופציות. חברות טכנולוגיה מעניקות אופציות לא רק כבונוס על עבר, אלא בעיקר ככלי לשימור עובדים בעתיד: המטרה היא ליצור זהות אינטרסים בין הצלחת החברה לבין רווחת העובד. היבט זה מייצר מורכבות משפטית, שכן חלק מהאופציות ניתנות עבור עבודה שבוצעה בזמן הנישואין, בעוד שהן מבשילות וניתנות למימוש רק לאחר הפרידה.
משום כך, ישנה שאלה, האם אלו מהוות רכוש משותף. על פי חוק יחסי ממון בין בני זוג, כל נכס שנצבר במהלך החיים המשותפים נחשב כבר-איזון, כלומר נכס שיש לחלקו שווה בשווה. בית המשפט בפסק דין בע"מ 4623/04, הכיר בכך שנכסי קריירה מהווים גם הם נכס בר-חלוקה בגירושין, ואופציות הן נכסי קריירה לכל דבר ועניין.
אולם השאלה היא מתי אופציות אכן נחשבות רכוש משותף במסגרת הליכי גירושי הייטק. ההבחנה המשפטית היא בין אופציות שניתנו בגין עבודה שבוצעה בעבר, לבין אופציות שניתנו כתמריץ לעבודה עתידית. בעוד שהסוג הראשון נחשב כמעט תמיד לרכוש משותף שנצבר במאמץ משותף, הסוג השני עשוי להיות מוחרג מהאיזון במקרים מסוימים, שכן הוא צופה פני עתיד לתקופה שבה כבר לא תחיו יחד.
מהן אופציות בשלות בגירושין
אופציות בשלות (Vested) הן אלו שהעובד כבר רכש את הזכות לממשן למניות בפועל. מבחינה משפטית, אלו נכסים שכבר "נכנסו לכיס" במהלך הנישואין. חלוקתן נחשבת לפשוטה יחסית, שכן ניתן להעריך את שוויין הנוכחי או להעביר מחצית מהן לבן הזוג השני, בכפוף למגבלות התקנון של החברה
הליך העבודה המשפטי כולל בחינה של דוחות המסלקה ותאריכי ההבשלה. כאשר מדובר באופציות בשלות, הנטייה היא לראות בהן רכוש משותף על-מלא, בהנחה שהן הוענקו בתקופת החיים המשותפים. איזון משאבים תקין מחייב התייחסות למחיר המימוש של האופציה אל מול שווי המניה הנוכחי.
מה חשוב לדעת בחלוקת אופציות בגירושין?
ישנם מספר פרמטרים שחובה לקחת בחשבון כדי למנוע קיפוח של אחד הצדדים. ראשית, מהו מועד הקרע? זהו המועד שבו מסתיימת הצבירה המשותפת. כל אופציה שהוענקה לאחר מועד זה שייכת בדרך כלל לעובד בלבד. שנית, סוג הנכס. יש הבדל מהותי בין אופציות רגילות לבין RSU (מניות חסומות), שכן האחרונות הן מניות ממש ולא רק זכות לרכישה.
בנוסף, יש לבחון את תנאי הדילול. בחברות סטארטאפ, הנפקות נוספות עלולות לדלל את שווי האופציות הקיימות. הסכם גירושין מקצועי חייב לכלול התייחסות למצבים של שינוי במבנה ההון של החברה. השמטה של סעיף כזה עלולה להוביל להתדיינויות משפטיות נוספות בעתיד הרחוק.
חלוקת אופציות בהליך גירושין
החישוב הראשון: כמה אופציות לכל צד? ("כלל הזמן" )
האתגר הגדול באופציות הוא שלעיתים קרובות הן מבשילות לאורך שנים, חלקן לאחר מועד הקרע שהוא היום הקובע לגירושין. כדי לחלק נכס שעדיין לא באמת שייך לכם במועד הגירושין, הפסיקה אימצה מודל מתמטי המכונה כלל הזמן. לפי כלל זה, החלק של בן הזוג באופציות מחושב באופן יחסי לתקופה שבה הייתם נשואים מתוך סך תקופת ההבשלה של האופציה.
החישוב מתבצע על ידי לקיחת פרק הזמן שעבר ממועד הענקת האופציה ועד למועד הקרע, וחלוקתו בסך כל תקופת ההבשלה הנדרשת כדי לממש את האופציה. התוצאה המתקבלת היא החלק הזוגי באופציה, אשר מחצית ממנו תועבר לבן הזוג השני. לשם המחשה, אם קיבלתם חבילת אופציות שמבשילה לאורך ארבע שנים ונפרדתם בדיוק שנתיים לאחר קבלתן, המשמעות היא שרק מחצית מהחבילה נצברה במהלך הנישואין ולכן בן הזוג יהיה זכאי לרבע מסך האופציות בחבילה.
שווה לדעת כי כלל הזמן הוא לעתים מורכב יותר. ישנן אופציות שניתנו לעובד על מנת לתמרץ אותו לעבוד טוב יותר, וישנן אופציות שניתנו כתמריץ שלא לעזוב למתחרים בשנים הבאות (Retention). בתיקים מורכבים של ייעוץ גירושין בהייטק, אנו בוחנים את מכתב ההענקה ואת פרוטוקול הדירקטוריון כדי לזהות את המטרה הזו.
אם נצליח להוכיח שהאופציות הן אזיקים מזהב שצופים פני עתיד בלבד ואין להם קשר למאמץ המשותף שהושקע בעבר בנישואין, ניתן במקרים מסוימים להחריג אותן לחלוטין מהאיזון, או לשנות את נוסחת החישוב באופן שיקטין או יגדיל את החלק המועבר לצד השני.
החישוב השני: כיצד נעריך את שווי האופציות?
לאחר שהבנו כמה אופציות מגיעות לכל צד, קיימים שני מודלים עיקריים לביצוע החלוקה בפועל.
השיטה הראשונה היא התחשבנות מיידית, שמשמעותה לחתוך כאן ועכשיו. בשיטה זו, מבצעים הערכת שווי לאופציות באמצעות מודל בלאק-שולס או הערכת שווי חברה נכון להיום, ובעל האופציות קונה את חלקו של בן הזוג החוצה במזומן או באמצעות ויתור על נכסים אחרים כמו הבית או הפנסיה. היתרון הגדול הוא ניתוק מוחלט ומהיר בין הצדדים ללא תלות עתידית, אך החיסרון הוא סיכון השווי, שכן אם המניה תתרסק בעתיד שילמתם על אוויר, ואם תזנק בן הזוג הפסיד את הפוטנציאל
השיטה השנייה היא מנגנון נאמנות שמשמעותה "נחכה ונראה מה קורה בפועל". בשיטה זו, האופציות נשארות רשומות על שם העובד, אך ניתן להורות לחברה המנהלת את האופציות, הנאמן החיצוני לרשום הערה לטובת בן הזוג. ביום המימוש, האקזיט או המכירה בבורסה, החברה המנהלת היא זו שמבצעת את הפיצול במקור ומעבירה לכל צד את חלקו היחסי ברווח נטו, ללא צורך בתלות ברצונו הטוב של בן הזוג לשעבר. היתרון הוא צדק כלכלי מדויק שבו נהנים או מפסידים יחד בהתאם לביצועי החברה, אך החיסרון הוא קשר מתמשך עם הגרוש או הגרושה לאורך שנים.
טבלה להשוואה: איזה מסלול נכון עבורכם?
| קריטריון | מסלול Buy-out (קנייה החוצה) | מסלול נאמנות (המתנה למימוש) |
| ניתוק היחסים | מיידי ומוחלט. | נמשך עד למימוש האופציות (שנים). |
| סיכון כלכלי | השווי עלול להשתנות דרמטית. | מקבלים בדיוק מה שהנכס שווה. |
| תזרים מזומנים | דורש נזילות מיידית לתשלום לצד השני. | לא דורש כסף מהבית, משולם מהרווחים. |
| מורכבות משפטית | חד פעמית בעריכת ההסכם. | מתמשכת, דורשת מנגנוני פיקוח ודיווח. |
| מיסוי | מורכב לחישוב (מס רעיוני). | פשוט יותר (המס יורד בזמן אמת). |
ממה להיזהר כשמחלקים אופציות בגירושין
מוקש המס: איך נמנעים מתשלום כפול?
אחת הטעויות הקריטיות ביותר שאנו נתקלים בהן, היא הסכמה חפוזה על חלוקת אופציות מבלי לקחת בחשבון את סוגיית המיסוי ואת מה שמכונה בשפה המקצועית "מס רעיוני". אופציות לעובדים ממוסות לרוב לפי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה, נכון למועד כתיבת מאמר זה במסלול רווח הון של 25%, כאשר במקרים של הכנסות גבוהות ייתכן שיתווסף גם מס יסף בשיעור של 3%, המעמיד את המס הכולל על 28%.
הבעיה מתעוררת כאשר מחשבים את שווי האופציות ברוטו ומעבירים לצד השני תשלום במזומן, אך בפועל, ביום המימוש, בעל האופציות ייאלץ לשלם את מלוא המס לרשויות. המשמעות היא ששילמתם לבן הזוג לפי שווי מלא, אך נשארתם עם הנטל לשלם את המס גם על החלק שלו. כדי למנוע זאת, עורך הדין ינסח מנגנון של חלוקה נטו לאחר מס, או ידאג לבצע העברה והסבה של האופציות מכוח סעיף 104 לפקודת מס הכנסה והוראות רשות המיסים הספציפיות להליכי גירושין. מנגנון זה מאפשר כניסה בנעליים ודחיית אירוע המס עד למועד המימוש בפועל על ידי בן הזוג, כך שכל צד משלם את חלקו במס רק כשהכסף נפגש עם חשבון הבנק.
מניפולציות נפוצות שצריך להכיר
במצבי סכסוך, קיים חשש שבן הזוג השולט באופציות יבצע פעולות חד-צדדיות כדי להקטין את שווי הנכסים המשותפים. טקטיקה מוכרת היא ויתור על אופציות תמורת העלאת שכר; העובד פונה למעסיק ומבקש להמיר הקצאת אופציות עתידית, שהייתה אמורה להיות משותפת, בתוספת לשכר החודשי שנחשב לנכס נפרד לאחר מועד הקרע. מניפולציה נוספת היא התפטרות אסטרטגית רגע לפני מועד הבשלה משמעותי, כדי לגרום לפקיעת האופציות, וחזרה לעבודה או לחברה קשורה לאחר הגירושין בחוזה חדש ונקי. עורך דין המתמחה בתחום ידע לזהות דגלים אדומים אלו ולדרוש גילוי מסמכים נרחב, כולל תכתובות מול מחלקת משאבי אנוש, כדי לחשוף כל ניסיון להברחת נכסים.
לא להקל ראש בחלוקת אופציות
לאחרונה נדון בבית משפט לעניני משפחה באר שבע פסק דין הנוגע לחלוקת אופציות. באותו המקרה, בת הזוג קיבלה כסף בגירושין בתמורה לוויתור על כל טענה או דרישה עתידית באופציות. באותו מקרה, יצא שהיא הפסידה כספים רבים, שהרי האופציות הפכו לאקזיט ענק.