אופציות בלתי סחירות בגירושין

אופציות בלתי סחירות בגירושין הן נכס בעל פוטנציאל לשווי רב, אשר עשוי להוות חלק משמעותי מהרכוש המיועד לחלוקה בין בני זוג שנמצאים בהליכי גירושין. על פי חוק יחסי ממון בין בני זוג, התשל"ג 1973, אופציות בלתי סחירות בגירושין, עשויות להיחשב כנכס בר איזון, ויש לחלקן בין בני הזוג בהתאם להוראות הדין, כפי שנפרט במאמר זה.

 

מהן אופציות לא סחירות ומה משמעות החזקתן?

אופציות הן ניירות ערך המקנים לבעלים שלהן את הזכות לרכוש מניות של חברה מסוימת במחיר קבוע מראש, בתוך תקופת זמן מוגדרת. אופציות הן דרך נפוצה לתגמול עובדים, במיוחד בחברות הייטק וסטארטאפים.

אופציות לא סחירות בגירושין הן אופציות לרכישת מניות בחברה, אשר אינן נסחרות עדיין בבורסה לניירות ערך. אופציות אלו נוצרות בדרך כלל כחלק מתוכניות תגמול לעובדים בחברות פרטיות או ציבוריות, וניתנות לעובדים כחלק מתנאי ההעסקה שלהם.

אופציות בלתי סחירות בדרך כלל ניתנות לעובדים בתנאים מסוימים, כגון בכפוף לתקופת העסקה מינימלית או השלמת יעדים ספציפיים בעבודה. אופציות אלו מוחזקות עד מועד הבשלתן ומימושן אצל נאמן בהתאם להוראות הרלוונטיות של רשות המיסים. הבשלתן מתרחשת בדרך כלל בכמה פעימות המתרחשות במרווחי זמן מוגדרים בעתיד, או במועד הנפקת החברה. 

משמעות הדבר היא כאמור שזכאות העובד למימושן של האופציות תלויה בכך שיישאר לעבוד אצל המעסיק שסיפק אותן, ובמרבית המקרים, שאר האופציות הבלתי סחירות יתבטלו במידה והעובד יעזוב את עבודתו בחברה שסיפקה אותן.

 

האם אופציות בלתי סחירות ניתנות לחלוקה בגירושין?

על פי חוק יחסי ממון בין בני זוג, תשל"ג 1973, למעט חריגים, הנכסים שנצברו במהלך הנישואין, מיועדים לחלוקה שווה בין בני הזוג בגירושין. ככלל, אופציות בלתי סחירות עשויות להיחשב גם הן כנכס בר איזון שיש לחלקן בין בני הזוג בעת הגירושין. אולם הפסיקה בבתי המשפט למשפחה בארץ, מעידה על כך שגם בנושא זה, ישנם חריגים. 

מדוע קיים קושי לחלק אופציות בלתי סחירות בגירושין?

מימוש אופציות כפוף למגוון תנאים המפורטים במסגרת כתב ההענקה שלהן, לרבות:

• תקופת מימוש מוגבלת
• יכולת הצבעה חסומה
• חסימת יכולת ההעברה והמסחור שלהן
• חיוב במכירתן בתנאים מוגדרים
• חיוב בהחלפתן באופציות אחרות
• הגבלת המסחר בהן לאחר מימושן

זאת ועוד, במקרים של אופציות בלתי סחירות במקורן בחברה פרטית, מימוש המניות בעקבות מימוש האופציות והפיכתן למזומנים – מהווה אתגר. אירוע המימוש שבמסגרתו מימוש המניות וקבלת מזומן תמורתן יתאפשר, עשוי להתרחש בנסיבות מוגדרות בלבד כדוגמת אירוע "אקזיט" שבו כל מניות החברה נרכשות בידי חברה אחרת, במקרה שהמניות יהפכו סחירות וירשמו למסחר בבורסה במסגרת הנפקה ציבורית של החברה, או באירוע של מכירת חלק מהמניות של החברה למשקיע חיצוני.

אף על פי שאמנם ישנה האפשרות לבצע הערכת שווי לאופציות הבשלות והבלתי בשלות, הדבר כרוך בביצוע הערכה לשווי החברה ושימוש בטכניקות להערכת שווי האופציות. אולם לנוכח חוסר הוודאות המשמעותי הנלווה אל הערכת שווי לחברות כאלו, אין זה נכון פיננסית לנקוט בגישה הזו לטובת חלוקת הרכוש בגירושין. הדבר נכון במיוחד כשמדובר בחברות צעירות בראשית דרכן, שאינן סחירות ושלא קיימת כלל האפשרות למימוש מניותיהן. שכן במקרים אלו ישנה בעייתיות מובנית בביצוע הערכת שווי לחברה.

אי לכך, נהוג להשתמש בשיטות איזון משאבים אחרות לחלוקת אופציות בגירושין, כמו חלוקה לפי מימוש או לפי הערך הכלכלי בפועל.

הערכת שווי האופציות 

אף שהערכת שווי אופציות בלתי סחירות במועד הגירושין היא משימה מורכבת ובעלת אי-ודאות רבה, לעיתים נדרש לבצעה אם הצדדים מעוניינים בהפרדה כלכלית מיידית. קיימים מודלים כלכליים להערכת שווי, כשהמוכר שבהם הוא מודל בלאק-שולס, הלוקח בחשבון פרמטרים כמו מחיר המניה המוערך, מחיר המימוש, הזמן שנותר לפקיעה, תנודתיות צפויה ועוד. 

 

עם זאת, יישום מודלים אלו על אופציות בחברות פרטיות ובלתי סחירות בעייתי, בעיקר בשל הקושי לקבוע את שווי המניה הנוכחי ואת תנודתיותה העתידית, וכן בשל תנאי אופציה ייחודיים כמו הבשלה מדורגת והגבלות סחירות. לנוכח קשיים אלו וחוסר הוודאות, גישת הערכת השווי במועד הגירושין פחות מומלצת במקרים אלו, ולרוב מעדיפים מנגנוני חלוקה דחויה.

 

כיצד מחולקות אופציות בלתי סחירות בגירושין בין בני הזוג בפועל?

חלוקתן של אופציות בלתי סחירות בין הצדדים בגירושין, מתבצעת בין היתר בהתחשב בתנאי ההענקה של האופציות:

במקרה של אופציות הניתנות להעברה

תתבצע העברה של חצי מכלל האופציות שנצברו בתקופת הנישואין (כולל אופציות בלתי סחירות וסחירות כאחד) באמצעות פנייה אל הנאמן המחזיק בהן עבור העובד. במקרה שעסקינן באופציות בלתי סחירות, הצד שמעביר בגירושין את הזכויות באופציות, נדרש ליידע את הצד המקבל אותן, בנוגע למועדים בהן יפתחו האפשרויות למימושן. בתוך כך עליו לאפשר לצד המקבל גישה למידע הרלוונטי בדבר האפשרות והכדאיות של מימוש האופציות דרכו כצד המעביר או במישרין דרך החברה עצמה.

במקרה של אופציות שאינן ניתנות להעברה (זהו המקרה הנפוץ יותר)

יש לשמור על הקשר הקנייני בין הצדדים ולהעביר הוראה לנאמן בנושא. במקרה של אופציות בלתי סחירות, על הצד המעביר לספק לצד המקבל גישה למידע על המועד והכדאיות של  פתיחת האפשרויות למימוש האופציות הללו. כך יוכל הצד המקבל לבחור לממש את האופציות בהתאם לרצונו במסגרת אירועי המימוש שנקבעו עבורן.

מנגנוני חלוקה דחויה בהסכם

כאשר אופציות בלתי סחירות אינן ניתנות להעברה פיזית בין בני הזוג, יש לקבוע בהסכם הגירושין מנגנון ברור ומפורט לחלוקה עתידית של התמורה שתתקבל מהן. 

מנגנון זה צריך לכלול התחייבות של בן הזוג שמחזיק באופציות לעדכן את הצד השני על מועדי הבשלה, אירועי מימוש פוטנציאליים וכל מידע רלוונטי אחר לגבי כדאיות המימוש. כמו כן, יש לקבוע נוהל לשיתוף פעולה במימוש, המאפשר לבן הזוג שאינו רשום כבעלים להורות על מימוש חלקו, או להסכים על מועד מימוש משותף. 

חשוב להגדיר את אופן העברת התמורה נטו, לאחר ניכוי מיסים והוצאות, ואת לוח הזמנים להעברת הכספים. ההסכם צריך להתייחס גם לתרחישים עתידיים אפשריים, כמו עזיבת מקום העבודה של בן הזוג המחזיק באופציות, שינוי בתנאי האופציות על ידי החברה, או פטירת אחד הצדדים. 

במקרים מסוימים, ניתן להורות לנאמן שמחזיק באופציות לפעול בהתאם להסכם הגירושין ולדאוג להעברת התמורה לשני בני הזוג.

מיסוי אופציות בלתי סחירות

חלוקת אופציות בלתי סחירות בגירושין כרוכה גם בהשלכות מס שיש לתת עליהן את הדעת. ככלל, עצם העברת הזכויות באופציות בין בני זוג במסגרת הסכם גירושין אינה מהווה אירוע מס, כלומר אין צורך לשלם מס רווחי הון בשלב זה. חבות המס נוצרת רק בעתיד, כאשר האופציות ממומשות למניות והמניות נמכרות. המס שיחול תלוי במסלול ההקצאה, לרוב סעיף 102 לפקודת מס הכנסה, ובתקופת ההחזקה, והוא יתחלק לרכיב הכנסת עבודה (שימוסה לפי מס שולי) ולרכיב רווח הון (שימוסה נכון למועד כתיבת שורות אלו ב-25%). מאחר שהמס משולם רק בעתיד, חשוב לקבוע בהסכם הגירושין כיצד יחולק נטל המס. הדרך המקובלת היא שהתמורה ממכירת המניות תחולק בין בני הזוג רק לאחר ניכוי כל המסים וההוצאות, כך ששניהם נושאים בנטל המס באופן יחסי לחלקם ברווח נטו . חשוב לוודא שהנאמן המנהל את התוכנית מודע להסכם ויפעל לפיו בעת ניכוי המס במקור.

ענייני המיסוי כרוכים גם במס יסף. מעבר לכך, מומלץ בכל נושא המיסוי להיוועץ עם מומחה בתחום.

 

אין אופציה אחרת: היוועצו עם עורך דין המתמחה בגירושי הייטק

חלוקת אופציות בלתי סחירות בגירושין, היא נושא מורכב מבחינה משפטית וכלכלית. ישנם מספר גורמים שיש לקחת בחשבון בעת חלוקת אופציות בלתי סחירות, כגון שווין של האופציות, תנאי האופציות, והסיכון הפיננסי של החברה. עו"ד דיני משפחה בעל ניסיון עשיר בניהול הסדרי איזון משאבים בגירושי הייטק, יכול לעזור לבני הזוג להבין את הנושא ולהבטיח את חלוקת האופציות באופן הוגן ויעיל, ובשיטה הרלוונטית ביותר בהתאם לנסיבות הספציפיות של בני הזוג המתגרשים.

עורך דין לענייני משפחה המוסמך בתור עורך דין לענייני גישור, יכול לעזור לבני הזוג להבין את הנושא ולהבטיח את חלוקת האופציות באופן האפקטיבי והחכם ביותר. היות ויש מצבים שמימוש האופציות לוקח מספר שנים, לא תמיד נדע את מחירה של טעות ברגע של הסכם הגירושין או הסכסוך בבית משפט, אלא רק כאשר יהיה זה מאוחר מדי.

רק עורך דין עם ניסיון בטיפול במצבים אלו, יכול לעזור לזוג לתכנן את חלוקת הנכסים "כמו שצריך", ולהשיג ודאות משפטית.