הנחת המוצא המשפטית בישראל רואה בעליית הערך של חברה במהלך הנישואין, בתור נכס משותף בר-חלוקה, ללא תלות במועד הקמתה. הסכם ממון מהווה את המנגנון המשפטי היעיל והבטוח ביותר להבטחת החרגת תמורת האקזיט מאיזון המשאבים הזוגי.
הסכמי ממון צופי אקזיט: הסדרת ההפרדה בחברות שהוקמו טרם הנישואין
חוק יחסי ממון מחריג באופן עקרוני נכסים שהיו בבעלות מי מבני הזוג לפני הנישואים. משום כך, יזמים שהקימו חברה בטרם הזוגיות, סבורים לעתים כי העובדה שהחברה התאגדה ונרשמה לפני הנישואין, מעניקה להם חסינות מפני תביעות חלוקת רכוש בגירושין.
בפועל, הפסיקה קובעת אחרת. לפי הפסיקה, כאשר יזם משקיע זמן, מרץ ומשאבים בפיתוח החברה במהלך הנישואין, ההשבחה (קרי עליית הערך עצמה) של המניות עשויה להיחשב כנכס שנצבר במשותף (כלומר לאו דווקא המניות עצמן, אלא התשואה שלהן). בן הזוג שאינו רשום כבעל מניות יכול לטעון כי אפשר ליזם להקדיש את זמנו למיזם על ידי נשיאה בנטל הבית והמשפחה, ולכן הוא זכאי לחלק מהפירות. ראו למשל תלה"מ 24151-02-22 בית משפט לענייני משפחה חיפה:
"נקבע כי ההשבחה עצמה הינה ברת איזון בין בני הזוג. בנוסף הפסיקה עמדה על ההבחנה שבין השבחת נכס חיצוני שמקורה בהשקעת עבודה או משאבים של בני הזוג או אחד מהם הידועה כ"השבחה אקטיבית"; לבין השבחה "טבעית" או "חיצונית" שמקורה בנסיבות חיצוניות כדוגמת: עליה בשוק הנדל"ן, ריבית וכיו"ב, המכונה גם "השבחה פאסיבית"…. השבחה מהסוג השני, הינו "השבחה הפאסיבית" – דין "הפרי", במהלך החיים המשותפים, כדין "העץ", אשר נוצר קודם לחיים המשותפים ואזי ההשבחה אינה ברת איזון".
בבית המשפט, הכל יכול לקרות. מי שרוצה לגדר עצמו מפני החלטה שיפוטית שהוא לא יכול לחיות עם התוצאות שלה, צריך לערוך הסכם ממון. בהקשר של עובדי הייטק, הסכם ממון חייב לכלול סעיף החרגה ספציפי. הסעיף יגדיר כי החברה, לרבות כל עליית ערך עתידית, שינוי באחזקות, הנפקת זכויות נוספות או מימוש (אקזיט), יישארו בבעלותו הבלעדית של המייסד. ללא החרגה מפורשת של רכיב ה"השבחה", בית המשפט עלול למנות מומחה כלכלי שיעריך כמה מהשווי הנוכחי נצבר הודות למאמץ שהושקע בתקופת הנישואין.
הסכם ממון לשם מניעת כניסת בן הזוג לטבלת בעלי המניות באקזיט
היבט קריטי נוסף נוגע לממשל התאגידי ולמבנה הבעלות בחברה. לפני ביצוע השקעות, משקיעים וקרנות הון סיכון (VCs) דורשים לראות מבנה אחזקות נקי ויציב. משום כך, הם נרתעים מתרחיש בו גרוש או גרושה מחזיקים במניות משמעותיות בחברה, ויכולים לקבל בה החלטות. משום כך, משקיעים מתוחכמים לא פעם מתעקשים לראות הסכם ממון של היזם, בטרם מבצעים השקעה בחברה.
במסגרת עריכת ההסכם, יש לקבוע מנגנון המונע העברת מניות בעין לבן הזוג. משמעות הדבר היא שבמקרה של פרידה, גם אם יוחלט שמגיע לבן הזוג פיצוי כלשהו, הוא יהיה כספי בלבד ולא יקנה לו זכויות הצבעה או מניות בחברה.
דבר שחשוב לשים לב אליו בניסוח הסכמים היא התייחסות למניה כאל מקשה אחת. בפועל, המניה מורכבת משני רבדים: הזכות הכלכלית (דיבידנדים ואקזיט) והזכות הניהולית (הצבעה ומינוי דירקטורים). הסכם חכם חייב לכלול מנגנון "פרוקסי" (ייפוי כוח בלתי חוזר) הקובע כי גם בתרחיש קיצון בו בית המשפט מעניק לבן הזוג זכויות במניות, זכויות ההצבעה יישארו לעולם ובאופן בלעדי בידי המייסד.
בחירה בין הפרדה מוחלטת לשיתוף מדורג
בעת ניסוח ההסכם, עומדות בפני הצדדים שתי גישות עיקריות. הגישה הראשונה היא הפרדה רכושית מוחלטת, בה כל צד שומר על נכסיו, כולל החברה והאקזיט העתידי, ללא כל שיתוף. גישה זו מספקת את ההגנה המקסימלית ליזם ומועדפת על ידי משקיעים.
הגישה השנייה, המקובלת לעיתים כפשרה, היא מודל של שיתוף מדורג. במודל זה, נקבע כי ככל ששנות הנישואין מתארכות, כך זכאי בן הזוג לנתח מסוים (ומוגבל) מתמורת האקזיט. חשוב להדגיש כי גם במודל השיתוף המדורג, הפיצוי נגזר משווי כלכלי בלבד ואינו מקנה זכויות במניות עצמן. מודל זה מאפשר לאזן בין הרצון להוגנות זוגית לבין הצורך העסקי בשליטה, ומשפיע ישירות על אופן חלוקת מניות בגירושין.
הסכמי ממון הקובעים הכוללים מנגנוני הערכת שווי לחברות בשלבים מוקדמים (לפני אקזיט)
אחד האתגרים המורכבים בגירושין של יזמים הוא קביעת שווי החברה כאשר היא נמצאת בשלבים מוקדמים או לפני סבב גיוס משמעותי. במצבים אלו, הפער בין השווי בספרים לבין פוטנציאל האקזיט יכול להיות עצום. בן הזוג עשוי לדרוש הערכת שווי המבוססת על תחזיות אופטימיות, בעוד היזם יבקש להיצמד לשווי הנוכחי הריאלי.
הסכם הממון מאפשר לצדדים להסכים מראש על מנגנון השומה, אך כאן נדרשת זהירות. הסתמכות עיוורת על "שווי הגיוס האחרון" עלולה להיות בעייתית אם חלף זמן רב מאז הסיבוב. לכן, נהוג לקבוע מנגנון מדורג: אם הגיוס התרחש ב-12 החודשים האחרונים, הוא המחייב; אם חלף זמן רב יותר, יופעל מנגנון מוסכם למינוי מעריך שווי מומחה לטכנולוגיה, תוך נטרול "רעשי רקע" של סכסוך הגירושין. קביעת מנגנון להערכת שווי מניות בגירושין במועד חתימת ההסכם מצמצמת את מרחב המחלוקת העתידי ומונעת ניהול הליכים משפטיים יקרים סביב ספקולציות כלכליות.
הבחנה בין רכיבי שכר לאחזקות הוניות
כדי שההסכם יעמוד במבחן המציאות, יש להקפיד על הפרדה בפועל בין הכספים המשמשים למחיית המשפחה לבין נכסי החברה. משכורתו של היזם, בונוסים ודיבידנדים שנמשכו לחשבון המשותף, נחשבים לרכוש משותף המשמש לקיום התא המשפחתי.
לעומת זאת (וככל שמקפידים על ההפרדה), המניות והאופציות מייצגות את ההון העסקי. ערבוב בין התחומים, כגון שימוש בכספי החברה למימון הוצאות ביתיות ישירות או השקעת כספים משותפים בחברה, עלול לפגוע בתוקף ההפרדה הרכושית, היות וניתן להעלות טענה לכוונת שיתוף בנכסים אלו כתוצאה מכך.
הגנה על אקזיט עתידי בהסכם ממון: ניהול סיכונים ככלי לצמיחה עסקית
עריכת הסכם ממון עבור מייסד סטארטאפ אינה פעולה המעידה על חוסר אמון זוגי, אלא צעד של אחריות תאגידית וניהול סיכונים מקצועי. הפרדה ברורה בין הנכסים העסקיים לבין התא המשפחתי מאפשרת ליזם לפעול בראש שקט, להוביל סבבי גיוס ללא חששות משפטיים ולהבטיח שפירות האקזיט העתידי יישארו בידיו, בהתאם לחזון המקורי. משרדנו מלווה יזמים ומייסדים בניסוח הסכמים מדויקים, המותאמים לדינמיקה הייחודית של עולם ההייטק וההון סיכון.